Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова



страница2/6
Дата03.07.2014
Размер1.04 Mb.
ТипДокументы
1   2   3   4   5   6
4. Права учредителей

4.1 Право участия в голосовании
Каждый участник общества с ограниченной ответственностью обладает в общем собрании количеством голосов пропорционально своей доле в уставном капитале общества, если иное не предусмотрено учредительными документами (ст.40 Закона о хозяйственных товариществах и обществах). По законодательству КР не допустимо при передаче доли третьему лицу отделять от нее право голоса.

Участники ООО вправе передать свои полномочия в общем собрании другому участнику общества, если иное не предусмотрено учредительными документами. От имени участника ООО в общем собрании может участвовать его представитель (постоянный либо назначенный на определенный срок).

4.2 Запрет участия в голосовании
Никаких запретов на принятие участия в голосовании действующим гражданским законодательством КР о хозяйственных товариществах и обществах не предусмотрено. Однако, учредительные документы ООО могут предусматривать иной по сравнению с законом о хозяйственных товариществах и обществах порядок принятия решений общим собранием участников (п.6 ст.40 Закона о хозяйственных товариществах и обществах).

Однако, в соответствии с п.3 ст. 37 Закона КР о хозяйственных товариществах и обществах отказ от прав, предусмотренных данным Законом и другими законодательными актами для участников общества с ограниченной ответственностью, или их ограничение по соглашению, в том числе по соглашению участников общества с ограниченной ответственностью, недействительны.

Факты о судебных решениях по данной проблематике в КР неизвестны.
4.3 Право на получение информации
В соответствии со ст. 106 ГК КР и ст. 37 Закона КР о хозяйственных товариществах и обществах учредителям ООО предоставляется право на получение информации о результатах финансово-хозяйственной деятельности общества.

Действующее гражданское законодательство прямо не содержит норму о правовых последствиях в случае отказа учредителю в предоставлении информации о результатах финансово-хозяйственной деятельности общества. Следовательно, руководствуясь ст. 11 ГК КР, участник ООО, права которого были нарушены, вправе обратиться с иском в суд о защите и восстановлении нарушенного права.
4.4 Право на получение дивидендов
К важнейшим правам учредителей относится право на получение части прибыли предприятия в виде дивидендов. Однако решение о выплате дивидендов принимается большинством учредителей. Поэтому может возникать такая ситуация, когда, несмотря на наличие балансовой прибыли, дивиденды не выплачиваются с той целью, чтобы вытеснить миноритарных учредителей из общества. Однако в КР не происходили похожие ситуации, а обсуждение данного вопроса на уровне закона или правосудия не наблюдается.
4.
5 Обжалование решений органов управления общества

ГК КР и Законом КР о хозяйственных товариществах и обществах право на обжалование других органов общества не предусмотрено. Но, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) полагаем, что это возможно.

В КР существует различие между ничтожными и оспоримыми решениями. Например, если органом общества принято решение по вопросу, который относится к исключительной компетенции общего собрания участников, то такое решение будет ничтожным. А если, общим собранием участников принято решение по какому-либо вопросу с нарушением требований к кворуму или в голосовании принимал участие представитель участника с превышением предоставленных ему полномочий, то такое решение будет оспоримым.

Возможным основанием для обжалования решений общего собрания участников может являться:

  • принятие решение по вопросам, не входящих в их компетенцию;

  • принятие решений, отнесенных законом или уставом к исключительной компетенции другого органа общества;

  • принятие решений с нарушением кворума;

  • исключение одного из участников из общества;

  • неправильное определение фактической рыночной стоимости доли участника в случае его выхода из общества и приобретением его доли самим обществом;

  • и многое другое.

В действующем гражданском законодательстве КР не предусмотрена возможность для судов оставлять решение собрания учредителей в силе, если ошибка не могла повлиять на результат.

5. Обязанности учредителей
Согласно ст. 106 ГК КР и ст.37 Закона КР «О хозяйственных товариществах и обществах» важнейшей обязанностью учредителя является внесение своего вклада. Помимо этого законодательно закрепляются различные другие обязанности. К таковым относится, к примеру, обязанность:

- вносить другие вклады в имущество общества, которые не связаны с увеличением уставного капитала;

- не оперировать конкурирующим предприятием;

- не осуществлять свои права в ущерб обществу.
6. Прекращение членства в обществе

6.1 Выход из общества
Участники ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников. Отказ от участия в обществе должен быть заявлен участником не менее чем за один месяц до фактического выхода из общества (ст. 43 Закона КР о хозяйственных товариществах и обществах).

Однако, учредительными документами общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрен иной срок подачи участником заявления о выходе из общества.

Участнику, вышедшему из ООО, выплачивается стоимость части имущества общества в порядке, способом и в сроки, предусмотренные статьей 16 Закона о хозяйственных товариществах и обществах.

На практике участник, вручивший директору заявление о выходе из общества с ограниченной ответственностью, не должен уведомляться о проводимых обществом собраниях, в том числе рассматривавших вопрос об определении размера чистых активов общества и стоимости доли этого участника.

Можно рассмотреть следующую ситуацию. Участник общества с ограниченной ответственностью изложил в исковом заявлении требование о признании недействительным решения общего собрания участников, которым была утверждена общества стоимость части имущества общества, подлежащей выплате в его пользу в связи с выходом из общества. Суд отказал в иске по следующим правовым основаниям.

По смыслу статьи 43 Закона КР «О хозяйственных товариществах и обществах» права на участие в управлении делами общества немедленно и полностью прекращаются для участника с момента подачи им заявления о выходе из общества независимо от согласия других его участников. После чего такое лицо не подлежит извещению о проводимых обществом собраниях. Оно лишается возможности участвовать в обсуждении вопросов о своих правах и сделках на собрании, созванном до получения директором общества заявления участника о выходе из общества, но назначенном на последующую после принятия заявления дату.

Участник, вышедший из общества, не вправе обжаловать в судебном порядке и те решения общего собрания участников, которыми, по его мнению, неправильно определен размер подлежащей выплате в его пользу стоимости части имущества, соответствующей его доле в уставном капитале общества, либо отказано в такой выплате, или утверждены противоречащие закону порядок, способы и сроки расчетов с ним.

Оценка и величина соответствующих расчетов могут входить в предмет иного иска – требования участника, подавшего заявление о выходе из общества, о взыскании с общества денежной суммы в размере стоимости части имущества общества.
6.2 Исключение из общества
Участник ООО может быть исключен из общества по решению общего собрания его участников, принятому большинством в две трети голосов всех участников общества:

  • при невыполнении участником ООО своих обязанностей, предусмотренных ст. 37 Закона КР о хозяйственных товариществах и обществах, другими законодательными актами и учредительными документами, вызвавшем причинение вреда ООО или другим его участникам, другие участники вправе требовать от такого участника возмещения вреда, а при причинении существенного вреда - его исключения из общества в судебном порядке;

  • если участник грубо нарушил учредительный договор или устав общества и нанес тем самым ущерб его интересам.

Решение общего собрания об исключении участника из общества может быть обжаловано в суд. Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью производится в порядке, предусмотренном пунктами 3 и 4 статьи 18 Закона о хозяйственных товариществах и обществах.

На наш взгляд, обжалование решения общего собрания участников реально и возможно в связи с тем, что действующее законодательство КР не определяет понятие вреда и существенного вреда обществу, причиненного участником в результате невыполнения своих обязанностей, а также не определяет, что является грубым нарушением учредительного договора или устава, что и будет основанием для обжалования в суде.
6.3 Компенсация учредителю за утерю членства в обществе

Участнику, вышедшему из общества с ограниченной ответственностью, выплачивается стоимость части имущества общества в порядке, способом и в сроки, предусмотренные статьей 16 Закона о хозяйственных товариществах и обществах. По соглашению выходящего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Выбывающему участнику выплачивается также причитающаяся ему часть прибыли, полученной ООО в данном году, за последний год его нахождения в ООО.

Иной порядок или методика начисления выплаты стоимости части имущества, прибыли выбывающему участнику, определенная учредительными документами ООО, не подлежит судебному контролю, только если это не противоречит действующему законодательству КР.

IV. Имущество общества

1. Формирование уставного капитала
Минимальный размер уставного капитала в ООО – не менее одного расчетного показателя (ст. 38 Закона о хозяйственных товариществах и обществах).

В состав вклада участника общества могут входить денежные средства в национальной валюте Кыргызской Республики, иностранной валюте в случаях, установленных законодательными актами, а также здания, сооружения, оборудование, сырье, материалы, товары, продукция, ценные бумаги, иные материальные ценности и отчуждаемые имущественные права, включая права на результаты интеллектуальной деятельности, стоимость которых отражается в самостоятельном балансе общества (ст. 6 Закона о хозяйственных товариществах и обществах).

В случаях, когда имущество передано участником обществу только в пользование, размер вклада и соответственно доля участника определяются исходя из арендной платы за пользование этим имуществом, исчисленной за весь указанный в учредительных документах срок деятельности общества или другой установленный участниками срок, если иное не предусмотрено учредительными документами.

Денежная оценка вклада участника общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке (п.5 ст.105 ГК КР). В уставе обязательно должен быть предусмотрен порядок образования имущества общества, которое в том числе состоит из вкладов его участников, следовательно вклад участника должен быть предусмотрен в уставе (ст.4 Закона о хозяйственных товариществах и обществах).

Существенным пробелом действующого гражданского законодательства КР является отсутствие норм, регулирующих правовые последствия факта не соответствия стоимости, указанной в уставе, фактической стоимости неденежного вклада на момент создания ООО.
2. Сохранение размера уставного капитала
Понятие собственного капитала не предусмотрено ни в ГК КР, ни в законе КР о хозяйственных товариществах и обществах. Речь в данных законодательных актах идет только о чистых активах общества.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить с соблюдением требований пункта 4 статьи 6 Закона о хозяйственных товариществах и обществах и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Уменьшение уставного капитала хозяйственного товарищества и общества допускается только после персонального письменного уведомления всех кредиторов. Кредиторы вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков.

Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации (п.4 ст. 130 ГК КР).

Участники ООО вправе получать прибыль от деятельности ООО по итогам года в зависимости от размера их долей в имуществе ООО, если иное не предусмотрено учредительными документами (ст. 37 Закона о хозяйственных товариществах и обществах). Отказ от прав, предусмотренных Законом о хозяйственных товариществах и обществах и другими законодательными актами для участников ООО, или их ограничение по соглашению, в том числе по соглашению участников ООО, недействительны (ст.37 Закона о хозяйственных товариществах и обществах).

ГК КР и Закон о хозяйственных товариществах и обществах не употребляет термин «дивиденды», но по тексту данных законодательных актов речь идет о распределении прибыли от деятельности ООО. Термин дивиденды использует Налоговый кодекс КР.

В соответствии с п.9 ст.9 Налогового кодекса КР «дивиденды» - часть распределительного дохода (прибыли) хозяйственного товарищества и общества или кредитного союза, полученная лицом в виде дохода от принадлежащих ему акций данного хозяйственного товарищества и общества или сберегательного пая кредитного союза или любая иная выплата этого общества или кредитного союза в соответствии с долей или сберегательным паем лица в капитале

Правовые последствия на случай, когда, вопреки данному положению, дивиденды все же выплачиваются учредителям действующим законодательством КР не предусматриваются.

3. Резервные фонды
Действующее гражданское законодательство КР не предусматривает и прямо не регулирует формирование резервных фондов, но в учредительных документах общества создание резервного фонда может быть предусмотрено.
4. Заем учредителей обществу
В КР не существует законодательных норм и судебных решений, которые рассматривают проблему предоставления обществу кредита вместо внесения дополнительных средств учредителей.

Закон КР о хозяйственных товариществах и обществах предусматривает, что по решению общего собрания участников ООО может быть предусмотрено внесение дополнительных взносов. Решение по этому вопросу принимается квалифицированным большинством в две трети голосов всех участников общества, если уставом общества не предусматривается единогласие всех участников. При этом соразмерно могут быть изменены доли участников.

Для заключения договора займа между обществом и учредителями гражданское законодательство не предусматривает запрета для совершение подобной сделки.
V. Организация управления

1. Органы управления
Высшим органом общества является общее собрание (собрание представителей) его участников. В обществе создается исполнительный орган (коллегиальный или единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников.

В качестве коллегиальных органов могут быть созданы:

1) правление (дирекция);

2) наблюдательный орган;

3) другие органы по решению общего собрания (собрания представителей) участников общества.

Для контроля за деятельностью исполнительного органа общее собрание участников вправе образовать ревизионную комиссию.

Компетенция органов управления хозяйственного товарищества и общества, порядок их избрания (назначения), а также порядок принятия ими решений определяются Законом, законодательными актами и учредительными документами (ст.8 Закона о хозяйственных товариществах и обществах).
2. Общее собрание участников общества

2.1 Общие вопросы
Вопрос о полномочиях созыва общего собрания участников ООО прямо не урегулирован ни ГК КР, ни законом КР о хозяйственных товариществах и обществах. Следовательно, порядок созыва общего собрания участников должен предусматриваться учредительными документами.

ГК КР и закон КР о хозяйственных товариществах определяет только исключительную компетенцию общего собрания (п.3 ст. 121 ГК КР, п.4 ст. 40 Закона). Уставом общества к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено решение также иных вопросов. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, не могут быть переданы им на решение исполнительного органа общества. В уставе общества должны содержаться положения, определяющие полномочия общего собрания, исполнительного органа общества по совершению крупных сделок, а также запрещающие или ограничивающие отчуждение исполнительным органом общества имущества, входящего в уставный капитал (п.8 ст.4 Закона).

Квалифицированное большинство голосов предусмотрено для решения: 1) изменение устава общества, в том числе изменение объема его уставного капитала; 2) принятие решения о реорганизации или ликвидации общества; 3) внесение дополнительных взносов; 4) исключение участника из общества - решение на общем собрании участников по данным вопросам принимается двумя третями от общего количества голосов (ст. 40 Закона о хозяйственных товариществах и обществах).

Действующим законодательством КР не предусмотрено принятие решений по какому-либо вопросу единогласно.
1   2   3   4   5   6

Похожие:

Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconКорпоративное право
Корпоративное право ядро предпринимательского права § Тенденции в развитии корпоративного права за рубежом и в России
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconЗакон республики кыргызстан о земельной реформе Введен в действие постановлением Верховного Совета
Настоящий Закон регулирует общественные отношения, правовые и организационные вопросы, связанные с проведением земельной реформы...
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconК. Тыныстанова 1999-2004гг. Факультет: изобразительное искусство и моделирование Специальность
Участник первой международной правительственной конференции «Интернет и Право», 9-10 февраля 2009 года, Кыргызстан, г. Бишкек. Страны...
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconОригинал Перевод atfbank-Kyrgyzstan ojsc
Оао «атф банк-Кыргызстан» ведет свою деятельность в Кыргызской Республике с 7 Мая 1992 года. В 2004 году ОАО «атф банк-Кыргызстан»...
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconТамара Ибрагимова
Возможности участия в частноправовых отношениях для объединений лиц без образования юридических лиц 4
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconЯзыковая ситуация в республике татарстан в контексте европейской языковой политики 10. 02. 02 Языки народов Российской Федерации (татарский язык)
...
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова icon«Практика доступа к информации в Кыргызской Республике»
Право на доступ к информации — ключевое право, от реализации которого зависит реализация всех остальных прав и свобод и важнейший...
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconОбеспечение права собственности в Азербайджанской Республике
Право собственности, в том числе право частной собственности, охраняется законом. У каждого в собственности может находиться движимое...
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconЗакон республики татарстан об обращениях граждан в республике татарстан принят Государственным Советом
В республике Татарстан каждый гражданин имеет право обращаться лично или через своего представителя, а также направлять индивидуальные...
Корпоративное право в Республике Кыргызстан Тамара Ибрагимова iconПрограммные вопросы по дисциплине «Римское право» по специальности «Юриспруденция» для подготовки к экзамену
Основные типы гражданского римского права: семейное право, право собственности, обязательственное право, право наследования, торговое...
Разместите кнопку на своём сайте:
ru.convdocs.org


База данных защищена авторским правом ©ru.convdocs.org 2016
обратиться к администрации
ru.convdocs.org